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　　法官即將到來的“痛苦”

　　入世之后，一些法官會感到讓自己“痛苦”案子一下子多了起來。

　　比如，一家外國企業(yè)對我們政府部門的決定不滿，按照世貿(mào)的規(guī)定，他有權(quán)提出訴訟請求。于是，政府部門被告到了法官面前，而原告是個藍眼珠高鼻梁的外國人。

　　如果政府的決定真的違反了世貿(mào)規(guī)則，那么在現(xiàn)行的司法環(huán)境下成長起來的相當(dāng)一部分法官會感到審判非常“痛苦”：判政府?dāng)≡V，很可能會被指為“胳膊肘往外拐”，可是，判外企敗訴，顯然有失公正。

　　可以預(yù)見，入世后這種涉外糾紛會大量地涌現(xiàn)，除了政府和外企之間的，還有中國企業(yè)和外國企業(yè)、中國公民和外國企業(yè)之間的糾紛，大量讓法官“痛苦”的案件會端在他們面前。

　　顯而易見，這種“痛苦”不能成為法官的判決帶有傾向性的理由。要想在世貿(mào)組織的大家庭里呆下去，就必須按它的規(guī)則辦事，也必須按它的規(guī)則解決糾紛。

　　這就要求一個法官不論與當(dāng)事人是何種關(guān)系，都應(yīng)該站在中立的立場，嚴格按照法律判案。從這個意義上來說，入世對于我們法律領(lǐng)域的影響不僅僅在于具體法律的“立、改、廢”，更深刻地在于它對于我們的司法公正與獨立提出了要求，對于我們的司法制度改革和現(xiàn)代司法觀念的建立提出了要求。

　　泛行政化：現(xiàn)有司法制度的根本弊病

　　長期以來，司法改革一直為人關(guān)注。如果說以前的改革是按照自身邏輯和自我設(shè)計在進行的話，那么入世則無疑給它加了一種不容回避的推動力。在一個封閉的圈子里，制度的弊端或許可以容忍，改革的步子也可邁得慢些，但當(dāng)你一旦融入世界，這里面的問題就變得不可容忍了。

　　北京大學(xué)的賀衛(wèi)方教授說，一百多年前中國的國門剛打開時就碰到了這樣的問題，當(dāng)時的中西沖突中有一部分就表現(xiàn)為司法制度、司法觀念上的沖突，清政府對于一些案件的判決直接導(dǎo)致了國與國的爭端。我們今天不注意這一點，也可能出現(xiàn)類似的問題。

　　中國人民大學(xué)法學(xué)院喬寶杰博士說，不論是觀念上還是實踐中，我們離現(xiàn)代司法的要求還有差距，離世貿(mào)的要求也有差距。

　　關(guān)于司法目前的問題討論得很多，但歸根結(jié)底其實就是一個：我們的司法沒有成其為“司法”。也就是說，司法本身在按照一種非司法的規(guī)律在運行，而人們對司法的職能定位也發(fā)生了扭曲，很多不該司法做的事司法在做，很多司法應(yīng)該具有的品性卻蕩然無存。

　　我們在媒體上經(jīng)常可看到這樣的報道：

　　“某縣造紙廠多年來積累的債權(quán)涉及828家單位，總額達1500萬元。今年初，法院主動上門攬案，抽調(diào)精干力量一頭扎進該廠。干警們連續(xù)奮戰(zhàn)100多個日日夜夜，找遍了200多個債務(wù)人，運用訴訟和非訴訟手段收回債款462萬元，使這個廠恢復(fù)了生機。縣委書記聽了該廠的匯報后激動地說：‘這就是服務(wù)，這就是效益！’”

　　“某市中院組織了第三屆春耕生產(chǎn)法律服務(wù)月活動，審判干部深入農(nóng)業(yè)生產(chǎn)第一線走訪農(nóng)民，宣傳中央農(nóng)村工作會議精神和有關(guān)法律，開展法律咨詢，調(diào)查摸底，主動收案，調(diào)處糾紛，開展公開審判，嚴懲破壞農(nóng)村社會治安秩序的犯罪分子，促進了春耕生產(chǎn)，受到了農(nóng)民和農(nóng)村干部的歡迎。”

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　　這些描述法官四面出擊、八方服務(wù)的文字，充滿了對法院和法官的褒揚之情。但是當(dāng)我們從司法本身的品性和職能來分析這些行為時，不能不有所疑問。

　　賀衛(wèi)方教授說，法院對于糾紛的處理不應(yīng)該采取主動的方式。立法機構(gòu)可以積極地推動某些領(lǐng)域立法的發(fā)展，行政機構(gòu)應(yīng)當(dāng)主動地行為以完成立法所賦予的使命，但是，法院卻只能以消極主義的方式行事。“法院不得對于未向其訴求的事項有所作為”，西方這句古老的法律諺語所揭示的行為特征是與法院作為裁判機構(gòu)的性質(zhì)密切關(guān)聯(lián)的。作為糾紛的仲裁者，司法機構(gòu)公正和中立的社會形象非常重要，只有這樣才能讓當(dāng)事人接受裁決結(jié)果，才能得到社會的持久支持。假如司法者采取主動的行為，勢必將自己卷入當(dāng)事人之間利益的沖突之中，難以保持公正的面目。

　　另一位研究者也明確指出，司法權(quán)的要義不在于其主動性，而在于其消極性(被動性)。

　　那么，為什么背離司法本性的行為卻被社會輿論褒揚呢？這其實是長期以來“泛行政化”對司法影響的結(jié)果。我們看到，在上述活動中法院承擔(dān)的并不是真正的司法職能，所完成的其實是一種行政性的任務(wù)。長期以來，人們習(xí)慣于以行政的標(biāo)準(zhǔn)來看待司法機關(guān)，一系列強有力的行政性的觀念、行政性的力量扭曲了司法的品性。

　　《東方時空》曾經(jīng)把專訪最高人民法院院長放在《部長訪談錄》欄目中，可悲的不是編導(dǎo)的失誤，而是觀眾視之為正常，在集體潛意識里，司法已經(jīng)被行政化了。

　　“泛行政化”影響有兩個方面的內(nèi)容：一個是司法受歷來強大的行政性觀念、行政性力量的干擾，司法不獨立，甚至成為“附庸”；二是司法機關(guān)本身被行政化、法官被官僚化了。

　　可以說，目前司法制度中的所有弊端都帶有“泛行政化”影響的影子，而司法改革要做的就是把司法從行政化的影子中獨立出來，讓司法成其為“司法”。

　　司法地方化：地方行政權(quán)對司法權(quán)的干擾

　　目前備受詬病的司法地方保護主義的實質(zhì)則是地方行政權(quán)對司法權(quán)的干擾。

　　我們看到，不同地方的兩家企業(yè)打官司，對司法管轄權(quán)的爭奪往往成為焦點，這背后隱含的邏輯就是：自己地盤上的法院會保護自己的企業(yè)。如果我們據(jù)此把批評的矛頭僅僅指向法院，則未免片面。實際上，法院在審判此類案件時，通常會有來自地方政府的暗示。因為企業(yè)是地方收入的來源，企業(yè)的損失也就是地方的損失，出于本能地方行政權(quán)便會對司法權(quán)施加影響。

　　這里的關(guān)鍵是，我們目前的制度設(shè)計為這種干涉的有效性提供了條件。法院的經(jīng)費是由地方財政撥給的，法官也是由地方任免的。美國的國父之一亞歷山大·漢密爾頓曾經(jīng)說過一句話，從人的本性來說，對一個人的生存有控制權(quán)，就等于對一個人的意志有控制權(quán)。

　　在這種情況下，司法權(quán)往往就屈服于地方行政權(quán)。一個基層法院院長就曾經(jīng)在全院大會上說：“我們審理案件，不但要講法律效果，還要講經(jīng)濟效果。你判一個案件執(zhí)行一個案件，當(dāng)?shù)仄髽I(yè)輸了垮了，好像與你無關(guān)，但當(dāng)?shù)仄髽I(yè)如果都垮了，全縣經(jīng)濟滑坡了，誰來給你法官發(fā)工資？”

　　這就是司法地方化出現(xiàn)的一個根本原因，這種狀況嚴重影響了司法獨立和司法公正，一些基層人民法庭甚至成了地方政府的具體執(zhí)行機構(gòu)，配合政府從事計劃生育、收糧征稅等工作。

　　很難想象在這樣的情況下，入世后如果一家地方企業(yè)和境外企業(yè)打官司，當(dāng)?shù)氐姆ㄔ簳�作出怎樣的判決？一位業(yè)內(nèi)人士尖銳地指出，如果地方保護主義問題不解決，國民待遇原則就會遭到破壞，從而引發(fā)國家間的貿(mào)易爭端。

　　就目前而言，大家一致的看法是要解決司法權(quán)地方化的問題，這需要改變司法管轄區(qū)劃同行政區(qū)完全重合的狀況，需要改變法院的人、財、物要仰賴地方的狀況。有人建議設(shè)立跨區(qū)法院，法院的經(jīng)費由中央財政支出，這樣可減少地方對法院的干擾，保證法院獨立。

　　法官素質(zhì)：一個令人擔(dān)心的怪圈

　　有專家指出，比法院獨立更重要的是法官獨立。北京大學(xué)法學(xué)院教授陳瑞華說，獨立性的核心是裁判者的獨立，而不是所謂法院的獨立。法院的獨立是審判獨立的最淺層次，最高的境界應(yīng)是誰審判誰獨立。

　　法官獨立就要求改變目前的審判管理體制，包括審批制，包括非議甚多的審判委員會制度，真正把審判權(quán)交給法官。

　　但是有相當(dāng)一部分人對法官獨立持有保留意見，他們的一個擔(dān)心就是：目前法官的素質(zhì)能達到法官獨立的要求嗎？

　　專家認為，司法獨立是有前提條件的，那就是法官具有可以被社會信賴的人格和學(xué)識能力，而法院有一套合理的組織體系和成熟的程序。

　　目前而言，我們的法官素質(zhì)確實不高，絕大部分人沒有受過法律的專業(yè)訓(xùn)練，1995年的時候全國只有5%的法官具有本科學(xué)歷。這樣的狀況，自然讓人對搞法官獨立不放心。“現(xiàn)在司法腐敗都這么多，讓他們再獨立，豈不更嚴重。必須對他們加強管理和監(jiān)督。”

　　“這實際上就形成了一個怪圈。”賀衛(wèi)方說。因為法官素質(zhì)差所以要“層層把關(guān)、層層審批”，但這樣做的結(jié)果卻讓法官不思進取。當(dāng)個人的法律素質(zhì)的高下、個人對案件審理的認真程度和投入的精力等都不能最終決定案件的結(jié)果時，恐怕沒有更多的人會費心去鉆研業(yè)務(wù)，也不會太在乎案件處理的質(zhì)量。這樣，針對法官低素質(zhì)的一套制度反而限制了他們素質(zhì)的提高。

　　更糟的結(jié)果是出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”，高素質(zhì)的人無法忍受走了，而更多的低素質(zhì)的人留了下來。

　　王利明教授認為，我國法官素質(zhì)一直難以提高，其主要原因就在于此。

　　對此，賀衛(wèi)方教授的看法是我們要有壯士斷臂的豪氣，走出惡性循環(huán)的怪圈，如果不痛下決心解決這個問題，我們永遠走不出這個循環(huán)。

　　目前很重要的是改變法官的選任狀況。法官是一個需要專門知識、專門技能的職業(yè)，崇高的法官意味著人格、學(xué)識與權(quán)威的三位一體。西方國家對法官的品行和專業(yè)素質(zhì)均有很高的要求。在英國，只有具備十五年或十年以上經(jīng)歷的出庭律師，才能分別擔(dān)任上訴法院法官或高等法院法官；在美國，法官均是從執(zhí)業(yè)多年的優(yōu)秀律師中或從有名望的法學(xué)教授中依法定程序遴選的。

　　在我國，相當(dāng)長的一段時期內(nèi)，對法官的選任甚至不需要具備一定的教育背景或?qū)W歷要求。1995年頒行的《法官法》雖然規(guī)定了法官選任標(biāo)準(zhǔn)，但在現(xiàn)實中又往往難以貫徹。

　　賀衛(wèi)方指出，應(yīng)該說，《法官法》制定的法官標(biāo)準(zhǔn)還略顯低了些，但遺憾的是，即使是這樣的低標(biāo)準(zhǔn)，仍然不能落實。如果法官的素質(zhì)不能提高，那么我們進行的任何司法改革都不會順利進行。

　　獨立：司法改革的最終追求

　　一位研究者說，其實中國有哪一個縣的法院院長能夠把自己看作是獨立于政府的法官呢？恐怕沒有。聯(lián)想起《東方時空》把最高法院院長列到“部長”系列后社會的反應(yīng)，不能不說，司法沒有成其為“司法”，最頑固的力量還是人們的觀念。

　　自古以來，中國的法官是沒有地位的，史書上曾經(jīng)有過這樣的記載，孔夫子一生以當(dāng)法官為恥，據(jù)說他曾經(jīng)當(dāng)過幾十天的法官，但是他從來不把這個作為他的一個正式的經(jīng)歷，因為在儒家的觀念里，法官的存在意味著這個社會有沖突，不和諧，不是一個理想的狀態(tài)，這種文化的積淀，對于樹立法官的權(quán)威仍然有很消極的作用。

　　而長久以來，我們地方一級的權(quán)力結(jié)構(gòu)中也大多實行的是行政權(quán)、司法權(quán)甚至是立法權(quán)合一的體系，這被賀衛(wèi)方教授稱為“全能型衙門”，司法在其中當(dāng)然不可能獲得獨立。

　　這些政治文化傳統(tǒng)對今天造成了深遠的影響，包括人們的思想觀念。這些觀念深刻地影響對司法的定位，成為了司法沒有成其為“司法”、司法深受“泛行政化”影響的一個根本因素。

　　制度上的問題可以通過制度變革來解決，觀念上的問題則復(fù)雜得多。真正的法治絕不僅僅在于冷冰冰的條文、威凜凜的法官、硬邦邦的警棍和空洞洞的判決，而是有一群被法律重新塑造過的新型公民，他們信仰法律，把司法獨立視為天理，并愿意盡心去捍衛(wèi)，只有這個時候，我們才能說我們的司法改革成功了，才能說司法被真正“歸位”了。

　　專家說，這是一個漫長的過程，而入世則會加快它的步伐。(鄧科)

　　摘自:南方周末