11月15日，中國反洗錢監(jiān)測分析中心與韓國金融情報(bào)分析院在北京簽署了反洗錢和反恐融資金融情報(bào)交流合作諒解備忘錄。據(jù)記者了解，這是我國金融情報(bào)機(jī)構(gòu)首次與他國金融情報(bào)機(jī)構(gòu)簽署合作諒解備忘錄。
早在10月27日，全國人大常委會(huì)以全票通過決議批準(zhǔn)加入《聯(lián)合國反腐敗公約》。自此，與國際接軌的立法開始提上日程，其中，因?yàn)槲覈e極申請成為國際金融特別行動(dòng)組織(FATF)的正式成員，作為前提之一的反洗錢法的制定就顯得尤為迫切。
但中國的反洗錢工作與國際標(biāo)準(zhǔn)有哪些差距？反洗錢法應(yīng)搭建怎樣的框架？有關(guān)人士在接受記者采訪時(shí)表示，反洗錢國際標(biāo)準(zhǔn)將給我國帶來三方面嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。
洗錢罪定義范圍窄適用難
據(jù)介紹，國際金融行動(dòng)特別行動(dòng)組織(FATF)是反洗錢領(lǐng)域最具權(quán)威性的組織之一，其專門制定的國際反洗錢40條標(biāo)準(zhǔn)和9條特別標(biāo)準(zhǔn)(簡稱為40+9項(xiàng)建議)，歷經(jīng)兩次修改，目前是推動(dòng)世界各國反洗錢工作的綱領(lǐng)性文件和衡量各國反洗錢體制和工作質(zhì)量的國際標(biāo)準(zhǔn)。
目前，F(xiàn)ATF已發(fā)展成為擁有33個(gè)成員以及二十多名觀察員的官方組織，我國今年1月成為觀察員，明年要爭取成為正式成員。
但要成為正式成員，首先面臨的是立法的接軌。
研究反洗錢多年的司法部預(yù)防犯罪研究所所長郭建安說，40+9項(xiàng)建議對(duì)洗錢犯罪的定義是這樣的：各國應(yīng)當(dāng)將洗錢犯罪適用于所有的犯罪，并旨在將上游犯罪擴(kuò)大到最寬廣的范圍。這個(gè)范圍可以涉及所有的犯罪；也可以規(guī)定一個(gè)最低的限度。而這一最低限度可以是一定種類的嚴(yán)重犯罪，也可以規(guī)定最低的監(jiān)禁刑，或者將上游犯罪列舉出來。
但不管采用哪種方式，40+9項(xiàng)建議規(guī)定上游犯罪必須包括指定的20類犯罪中的所有犯罪，即參與有組織的犯罪集團(tuán)和詐騙行為；恐怖主義；販賣人口和組織偷渡；性剝削；非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物；非法軍火交易；非法交易贓物和其他貨物；貪污受賄；詐騙；假冒和盜版產(chǎn)品；環(huán)境犯罪；謀殺和重傷；綁架、非法拘禁和劫持人質(zhì)；搶劫或盜竊；走私；敲詐勒索；偽造；盜版；內(nèi)幕交易和市場操縱。
這與我國刑法規(guī)定的洗錢罪相去甚遠(yuǎn)。郭建安說，刑法中洗錢罪的上游犯罪只有四類：毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪和恐怖活動(dòng)，而且必須是明知以上四類犯罪的違法所得或產(chǎn)生的收益，才構(gòu)成洗錢罪。但40+9項(xiàng)建議中規(guī)定，洗錢罪的故意和明知可以從客觀事實(shí)情況推斷出來。
因?yàn)樾谭ǖ娜绱艘?guī)定，司法部門在認(rèn)定和適用上產(chǎn)生很大困難。公安部洗錢犯罪偵查處處長吳衛(wèi)華表示，有案可查的是，自刑法頒布以來，以洗錢罪定罪的案例僅有2起：一起是廣東汪照洗錢案，另一起是最近的福建蔡建立、蔡懷澤洗錢案。
汪照2004年因?yàn)闉槎举Y洗錢被判刑，蔡建立、蔡懷澤也是因?yàn)樵阢y行開設(shè)個(gè)人賬戶供跨國販毒分子轉(zhuǎn)賬，于今年7月分別被判處有期徒刑3年和2年6個(gè)月，并分別處罰金人民幣33萬元和17.5萬元。
但在我國，反洗錢法草案雖然已經(jīng)形成，但記者獲悉，有些具體問題譬如洗錢犯罪的上游犯罪到底擴(kuò)大到什么程度，目前仍意見不一。
金融機(jī)構(gòu)執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不明確
除了洗錢犯罪外，40+9項(xiàng)建議還規(guī)定了一系列反洗錢的標(biāo)準(zhǔn)。郭建安說：“在中國這樣一個(gè)習(xí)慣現(xiàn)金交易的國家，反洗錢面臨的挑戰(zhàn)可想而知，尤其是金融機(jī)構(gòu)。”
對(duì)于金融機(jī)構(gòu)而言，40+9項(xiàng)建議中有22條是專門針對(duì)他們的。其中最主要的有三條：報(bào)告、豁免和保存資料。即金融機(jī)構(gòu)要對(duì)客戶作盡職調(diào)查，“認(rèn)識(shí)你的客戶”；要報(bào)告可疑交易；要完善地保存交易資料。
盡管中國人民銀行2003年3月1日起開始實(shí)施的《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》和《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》都對(duì)金融機(jī)構(gòu)的上述核心義務(wù)做了明確，但執(zhí)行并不好。
郭建安表示，主要是由于銀行的競爭所致。國外銀行成熟的理念是“凡是有洗錢行為的客戶都不是好客戶”，但我們怕失去客戶，既不能完全做到實(shí)名制，也不能“真正認(rèn)識(shí)你的客戶”，了解背后的資金來源。
何況除了競爭因素外，個(gè)人存款實(shí)名制自2000年開始實(shí)施以來也受技術(shù)限制無法落到實(shí)處，銀行內(nèi)部人員表示，警察都不能憑肉眼判定身份證是否真實(shí)，銀行又怎能查實(shí)？
“的確，銀行職員不能和警察相比，”郭建安說，“是否屬于可疑支付交易需要報(bào)告，是否涉嫌犯罪需要移交司法機(jī)關(guān)，銀行很難主觀判定。大額及可疑支付交易認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)需要進(jìn)一步明確，尤其是可疑支付交易。”
記者看到，在《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》中，可疑支付交易針對(duì)交易的金額、頻率、流向、用途、性質(zhì)等列舉了15種情形，但其中有著大量“長期、分散轉(zhuǎn)入、集中轉(zhuǎn)出、明顯不符、頻繁”等模糊字眼。
郭建安說，可疑支付交易國際上也沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，有的國家譬如荷蘭規(guī)定的是報(bào)告異常交易，而且規(guī)定了主觀和客觀的指標(biāo)，這些指標(biāo)既是金融機(jī)構(gòu)是否報(bào)告的標(biāo)準(zhǔn)，也是是否追究金融機(jī)構(gòu)未履行義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。我國在大額上采用了客觀標(biāo)準(zhǔn)，可疑支付交易上采用了主觀標(biāo)準(zhǔn)，但鑒于洗錢行為的復(fù)雜性、隱蔽性和高科技特點(diǎn)，我國在人員素質(zhì)、內(nèi)部控制制度以及監(jiān)測水平上都存在相當(dāng)?shù)牟罹唷?/p>
據(jù)央行發(fā)布的2004反洗錢報(bào)告顯示，去年中國各銀行類金融機(jī)構(gòu)共報(bào)告人民幣大額和可疑交易463.91萬筆，交易金額累計(jì)165820.75億元；報(bào)告大額和可疑外匯資金交易431.62萬筆，交易金額累計(jì)11981.66億美元。“這個(gè)數(shù)字是很驚人的，本來國內(nèi)意識(shí)到這個(gè)問題就很晚，現(xiàn)在面臨的問題很艱巨。”郭建安說。
除報(bào)告義務(wù)外，F(xiàn)ATF的40+9項(xiàng)建議還規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)要對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)客戶加強(qiáng)措施，包括代理行和政治公眾人物，要求采取合理措施來確定財(cái)富和資金來源。
非金融業(yè)反洗錢缺乏規(guī)定
自從2003年中國銀行紐約分行因涉嫌洗錢被美聯(lián)儲(chǔ)處以巨額罰款后，金融機(jī)構(gòu)開始高度重視反洗錢。但除了金融機(jī)構(gòu)外，國際反洗錢標(biāo)準(zhǔn)也高度重視非金融業(yè)務(wù)和職業(yè)。
譬如40+9項(xiàng)建議中規(guī)定的容易被利用洗錢的非金融行業(yè)和職業(yè)有：娛樂場所；房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人；貴金屬商人和寶石商人；律師、公證員和其他獨(dú)立的法律專業(yè)人員和會(huì)計(jì)師；信托服務(wù)提供者和公司服務(wù)者。
按照規(guī)定，這些場所或者職業(yè)人員當(dāng)發(fā)現(xiàn)客戶的交易額超過規(guī)定限度，或者律師、公證員在為客戶買賣房地產(chǎn)、經(jīng)營財(cái)產(chǎn)、管理賬戶時(shí)都應(yīng)當(dāng)像金融機(jī)構(gòu)一樣履行報(bào)告可疑交易義務(wù)。
專家認(rèn)為，律師反洗錢固然有其優(yōu)勢：有專業(yè)知識(shí)，可以利用合同等資料審查交易和客戶的真實(shí)情況，但也與職業(yè)秘密權(quán)相沖突。按照我國律師法規(guī)定，律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，一旦泄露，可能受到處罰。
據(jù)悉，律師訴訟業(yè)務(wù)和非訴訟業(yè)務(wù)都要承擔(dān)反洗錢義務(wù)還是有所區(qū)分，是報(bào)告給律師協(xié)會(huì)還是直接報(bào)告給監(jiān)測機(jī)構(gòu)，國際上規(guī)定不同，國內(nèi)意見也不一。
郭建安說，目前，證券保險(xiǎn)領(lǐng)域的反洗錢已經(jīng)引起監(jiān)管部門的重視，相關(guān)的規(guī)章正在制定中，律師、公證員的反洗錢規(guī)定也正在研究制定中，但事實(shí)上國外非金融領(lǐng)域的反洗錢在執(zhí)行上也有相當(dāng)難度。
他透露，目前國內(nèi)已建立了由23個(gè)單位參與的反洗錢工作部際聯(lián)席會(huì)議制度，郵政部門也納入在內(nèi)，但部門工作協(xié)調(diào)機(jī)制仍需完善，網(wǎng)絡(luò)銀行、電子貨幣、電子交易所帶來的挑戰(zhàn)和文化等產(chǎn)業(yè)的反洗錢也應(yīng)當(dāng)引起重視。另外，由于我國的反洗錢監(jiān)測分析中心去年8月才開始運(yùn)行，與國際合作并不多，今后在情報(bào)的收集、利用和分析上合作的程度有多深也存在爭議。
郭建安說：“洗錢行為雖然沒有受害人，跟許多人不相干，但通過打擊洗錢可以有效控制和預(yù)防上游貪污腐敗等嚴(yán)重刑事犯罪，從這點(diǎn)上看，公民意識(shí)的提高和義務(wù)的履行都需要一個(gè)相當(dāng)長的過程。”
(來源法制日報(bào)，作者：辛紅）
